研究大陆法系与我国近代法律制度之初探
  • 研究大陆法系与我国近代法律制度之初探
  • 文章片段: 论文简介:研究大陆法系与我国近代法律制度之初探法学论文的法系之一,它的影响范围极广,尤其是在欧洲及拉丁美洲的一些国家,当然,也包括中国.本文将对 战争后,新中国成立前的中国法学进行探讨,并以年限作为划分基点,从而厘清大陆法系与我国近代法律的关系。  关键词:大陆法系;中国近代法律制度;晚清  1840年至1949年间,中国正处于动荡时期,诸列强在带给国人灾难的同时,也使得

研究大陆法系与我国近代法律制度之初探

大陆法系与中国近代法律制度之初探:A
  摘要:大陆法系作为世界最主要的法系之一,它的影响范围极广,尤其是在欧洲及拉丁美洲的一些国家,当然,也包括中国.本文将对 战争后,新中国成立前的中国法学进行探讨,并以年限作为划分基点,从而厘清大陆法系与我国近代法律的关系。
  关键词:大陆法系;中国近代法律制度;晚清
  1840年至1949年间,中国正处于动荡时期,诸列强在带给国人灾难的同时,也使得国人有机会学习先进的法律制度及思想,从而使我国法学界焕然一新。
  一、晚清时期的中国法律制度(1840年到1911年)
  晚清时期中国的法律制度变革分为两个时期,一是1900年即光绪二十六年以前。二是1900年以后的约十年,即晚清的最后十年,这个阶段制定的法律主要是清政府的制宪活动及立法改革。这一时期中国的法律制度与法律体系都发生了重大的变革。中华法系被彻底打破,中国开始走向法制近代化进程。
  1905年12月(光绪三十一年十一月)清廷派遣载泽、戴鸿慈、端方、李盛铎、尚其享等五大臣出国,考察日本、美国、英国、法国、德国、俄国等国宪政,以期择善而从。1906年7月,五大臣陆续归国,他们向慈禧太后谏言实行君主立宪,并深得慈禧太后的赏识,于是在1906年9月1日,清廷正式颁布《宣示预备立宪谕》,1908年8月27日清政府颁布了中国历史上第一部宪法性文件——《钦定宪法大纲》。《钦定宪法大纲》作为中国近代第一部宪法性法律文件,从其内容看它是以日本1889年颁布的的《日本帝国宪法》为蓝本。当时五大臣被派往各国,可以选择法律制度更为完备、法律思想更为先进的德国法或其他大国法律,但为什么要以日本宪法为蓝本,这可能与当时的留日热潮有关。湖广总督张之洞就曾申述:总游学之国,西洋不如东洋;路近费省可多遣。去华近易考察;东文近于中文易通晓。去日本国学法的优势及在留日学子的推动下(大部分留学英美的学子在此时还未归国),这些无一不为仿行日本宪法提供了根据。而1889年的《日本帝国宪法》,这部宪法是日本从普鲁士模仿而来的新宪法。毋庸置疑,这部普鲁士法律是当时在其本国最具影响力的《普鲁士国家普通邦法》,这部法律是由法国启蒙哲学的追随者弗里德里希二世将其制定动议付诸实施的,这部法律与《法国民法典》一样有着浓厚的罗马法色彩。因此,从清朝末年仿日本制定的《钦定宪法大纲》的渊源来看,这部法律是与大陆法系一脉传承的。
  1908年9月,清廷政府命人开始起草《大清商律草案》。1910年5月,清廷正式公布了《大清现行刑律》。1911年9月,沈家本等人起草了《大清民律草案》。《大清民律草案》分总则、债权、物权、亲属、继承共五篇,是由日本法学家依照日本、德国、瑞士等大陆法系国家的民法典制定的,这部法律可谓是是大陆法系在中国近代最集中的体现。《大清新刑律》以“中外通行,有裨治理”为指导思想,充分吸收外国法律,尤其是日本的法律。《大清商律草案》也是在日本法学家志田钾太郎的影响下制定的。这几部法典的起草均是在沈家本和日本法学家冈田朝太郎、志田钾太郎等的帮助下完成的,而日本的法典则是参照罗马法制定的,日本在十九世纪末从巴黎延聘了布瓦松纳,让其从事起草刑法典、刑事诉讼法典及民法典的工作,而另一方面,德国教授莱斯勒教授在日本也正起草着商法典,虽然布瓦松纳的民法典与莱斯勒的商法典均未得到日本议会的通过,但其内容却影响着日本后来通过的民法典及商法典,该两部法典尤其深受德国法典的影响。而且日本私法方面的学术研究主要是来源于德国。因此,追根溯源,我国清末制定的法典基本是受德国法与日本法的影响。
  二、 南京临时政府及北洋政府的法律制度(1912年到 1928年)
  1912年1月1日,孙中山在南京就任中华民国临时大总统,中华民国南京临时政府宣告成立。这一时期影响最大的是《中华民国临时约法》(以下简称《临时约法》),这是中国历史上仅有的一部带有资产阶级 共和国的宪法性法律文件,具有中华民国临时宪法的性质。《临时约法》共有56条,分七章,具体为:总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则等。
  《临时约法》是一部在特殊时期颁布的特殊法律,之所以说它特殊是因为它存在于短暂的中华民国时期且是一部仿照美国宪法而制定的宪法性法律文件。这与孙中山的生活经历有关。孙中山幼年曾在香港度过,后来,广州起义失败后,他于1896和1897年两年间专门考察欧美,专心致志地钻研政治、法律、外交等书籍,接触了西方各种资产阶级政治学说。这些学说在欧美资产阶级革命中的成功实践,特别是在美国的实践,使他大为信服。武昌首义后,孙中山曾说过,中国革命之目的,系欲建立共和
  • 文章片段:布瓦松纳的民法典与莱斯勒的商法典均未得到日本议会的通过,但其内容却影响着日本后来通过的民法典及商法典,该两部法典尤其深受德国法典的影响。而且日本私法方面的学术研究主要是来源于德国。因此,追根溯源,我国清末制定的法典基本是受德国法与日本法的影响。  二、 南京临时政府及北洋政府的法律制度(1912年到 1928年) 
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