简论借壳上市对证券市场的影响及法律
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简论借壳上市对证券市场的影响及法律

借壳上市对证券市场的影响及法律分析摘要:借壳上市的普遍存在,虽然带来了短期的“共赢”,但是却扭曲了资源的配置,滋生了内幕交易和操纵股价、关联交易及腐败等现象,也对我国整个A股市场产生了很多深层次的负面作用。本文旨在通过分析我国企业借壳上市的概念、原理、成因、影响及法律分析等,探讨我国存在的一些借壳上市理由。
  关键词:借壳上市 IPO APO 内幕交易 关联交易
  A股市场中,即中国境内人民币普通股票市场中,很多的壳资源及其产生的垃圾股被重新盘活,成为一种独特的“优胜劣汰”的市场。在这个交易体系中,从借壳方到壳公司,从投资者到地方政府,形成了一个共同的利益圈。多方主体有着看似一致的利益诉求,这也就刺激了借壳上市的发展与壮大。但是从长远来看,实则是对我国证券市场及其运转机制形成很多不利的影响与破坏。
  一、借壳上市的概念及原理
  在我国的语境下,“借壳上市”实质上包含了两种概念,分为狭义上的借壳上市和广义上的借壳上市。
  狭义上的借壳上市指的是“母借子壳”,即母公司首先将其优质资产(尤其是要符合IPO标准的部分)剥离母公司,成立一个全资或具有绝对制约权的子公司,之后利用子公司进行上市操作;在其子公司成功上市之后,再利用子公司反向收购母公司的资产,使其原子公司成为新的母公司,由此完成原母公司的实质上市。
  广义上的借壳上市除了包含狭义借壳上市以外,还包括买壳上市。买壳上市指的是非上市公司的股东,通过收购另一家上市公司(壳公司)股份的方式取得其制约权,再由该壳公司反向收购或者置换该公司的资产和业务等,使原非上市公司成为新上市公司的子公司,并替换了原上市公司的制约权,从而达到间接上市的目的。
  其实无论是狭义的借壳上市还是广义的,其最主要的区别就在于欲上市的企业是否在借壳时就拥有对一家上市公司的制约权,而最终两者实际上都是通过向一家上市公司进行借壳而取得的上市地位,也即两者实质上都是借“壳”上的市。所以,本文将不再对该两者进行细分,统称为“借壳上市”或“融资型反向收购”(APO)。
  二、借壳的成因
  上市公司之所以为众多境内企业所青睐,主要是因为其与非上市公司相比,能够在证券市场上募集大量的资金,以此来推动公司规模、盈利规模等的快速发展。从实质上讲,上市公司可以被看作是自身具有很强发展优势的一批企业,在经过政府与市场的双重认可后,通过兑付一定的股权凭证给投资者,能够将投资者现有的投资直接纳入到企业当下的发展中来,也即是将其未来 流直接而迅速的变现为当下的生产资本。在同等条件下,对于非上市公司而言,上市也意味着更容易通过发行股票或债券等,筹集到更多新的资本。因此,在当下经济繁荣发展的中国,境内企业大多都会在形成一定规模或者绸缪到新的商机时,苦于资金流转的困难与匮乏,而期待于企业上市以谋求新的资本支持。
  综合来看,借壳上市的成因主要有以下的几个方面:
  首先是,企业的直接上市比借壳上市的标准要高很多。根据我国《证券法》的相关规定,这些上市条件中最重要的条件是股票经过国务院证券监督管理机构核准,即在我国实行的是核准制度原则。在核准制下发行人不但要依法,全面准确及时的将经营决策的重要信息,予以充分披露,而且还要国家法律、行政法规、相关制度等的实质条件,只有符合所有的要求并经过监管机构的核准后才能发行股票并上市;同时,对于证券监督管理机构而言,不但要对发行人披露公开的信息的真实、完整及准确性进行审核,而且对发行人的诸多法定条件,如股本结构、规模、产业、资产、会计等等,也必须要经过审慎的审查,只要有一项法定条件不能满足,发行申请就有被否决的可能。而相对于直接上市而言,虽然借壳上市也属于《上市公司重大资产重组管理办法》中规定的重大事项,需要经上市公司并购重组审核委员会(也称并购重组委)的核准,但是两者的审核标准实质是不一样的。例如,在企业的成立年限上,直接上市(IPO)的要求是3年以上,而间接上市(APO)的要求没有明确规定;在公司业绩方面,IPO要求企业的财务状况优良,并且要具有持续盈利的能力,而APO并不要求。所以可见在审查标准上,两者存在着一定的差别,也正是这些差别造成了借壳上市的方便性得以体现。
  其次是,IPO相对受国家政策的影响较大,无法进行预测与预期。因为在我国,公开发行实际上是需要符合“双重标准”的,一方面要经过证监会的发审委进行审核;另一方面审核通过后还需要证监会的正式核准。如此一来,由于第二次核准的程序要求并没有法律的明确规定,而是根据当前市场、形势、政策等因素来决定,IPO的“时刻表”基本上不能被发行申请人所预期,而是受制于证监会的管控,所以才会出现近800
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