试析论经济引入法学理论
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试析论经济引入法学理论

【摘 要】急速发展和变革的社会中,不同权利的冲突和交织越来越普遍和激烈,在此情况下,法律的价值不能简单的以科斯定理或者所谓“权利偏好”、“相对重要性”等概念作为标准来评判高低与调和矛盾,我们需要一种基于动态的因素法衡量体系,将成本与收益的各个方面——包括动态的和结构性的——都考虑在内。在波斯纳的《法律的经济分析》一书中,对经济分析所能体现的统一性本元分析和经济学的分析策略,有很多经典论述,同时,其所涉及的实证的论证过程值得在研究法律理由时借鉴,另一方面,也应当注意单纯的成本收益分析给法学理论研究带来的冲击和偏向。
  【关键词】法律的经济分析;策略论;法学理论研究
  法学和经济学之间的碰撞,可以追溯至20世纪30年代,初期主要由一些经济学家担纲,他们用经济学的理论来研究法律理由和法律现象,渐渐形成了法律经济学。之后,得益于波斯纳《法律的经济分析》的问世,标志着法律经济学完整的理论体系的建立。自20世纪90年代开始,法律经济学在我国法学界掀起了一股热潮,经历了从简单的理论引进阶段发展到吸收、创新阶段[1]。当然主流学术界对经济学说过多地渗入法学一直有点排斥,这使得其被冠以边缘学科的帽子。其实法律经济学不是转变法律运转的结果,而是换一种角度来深思法律理由和法律现象。从其策略论上看,法律经济学还是走的实证分析主义的路子,适当的引入经济学的观点,采用世俗化的方式未必不是回应法学是一门科学的质疑之声的出路。法律的经济分析在设计法律规则、有效的政策选择和结果方面的能力强烈地吸引了每一个人,正如有的学者认为当法学陷入严重困惑和纷争的时候,法律经济学的开拓者们勇敢地肩负起了改善策略,扩展领域的重任,将经济学这一在现代社会被更适当地看作策略论的学科和工具用于解决法律理由,以推动社会的效率、公平和有序。
  一、波斯纳实用主义构建性的思维进路
  《法律的经济分析》所透露的波斯纳的实用主义对传统法学理论研究的革新之处,主要体现在其对现在和未来高度负责的处理理由的进路。这种进路不靠任何基础获得,包括其本身也不提供任何基础。波斯纳说过,“实用主义是一种无须基础的生活哲学”。这说明了波斯纳实用主义的价值就是颠覆脑海中固有的习以为常的东西。
  在波斯纳看来,法律的经济分析是把形而上的法律理由变成科学理由处理的最佳方式,并且能解释很多法律理由,其逻辑基础在于法律推理的隐含结构有很多是经济学的,而且“法律策略和经济策略虽有差异,但常常会得出相同的结论”[2]。
  有人认为波斯纳的法律经济学分析就是边沁的功利主义哲学的变种,其实不然,波斯纳先生是不承认其将一个终极价值视为不可逾越的目标和尺度的,他多次宣称:“当效率这个术语在本书中被用来指称能使价值得到最大化的资源配置时,其充当社会决策的伦理标准之功能是有限的”无论波斯纳对于现行普通法是否进行了正确的解释,他已经做了与这同样重要的事情,在试图证明法律是有效率的过程中,他已经证明了不是现行法律,而是现行法律试图解决的理由具有至关重要的统一性,我们不知道法律是不是有效率的,但我们确实知道“什么是有效率的法律规则”这一理由将使法律学习从相互分离的组合转变为一个统一的理由。波斯纳的论断,不论其正确与否,都毋庸质疑对我们进行法律经济学分析是有用的。
  二、法律经济学的工具理性倾向
  “工具理性”是法兰克福学派批判理论中的一个重要概念,其最直接、最重要的渊源是德国社会学家马克斯·韦伯所提出的“合理性”概念。韦伯将合理性分为两种,即价值(合)理性和工具(合)理性。其中,工具理性是指行动只由追求功利的动机所驱使,行动借助理性达到自己需要的预期目的,行动者纯粹从效果最大化的角度考虑,而漠视人的情感和精神价值。工具理性的核心是对效率的追求,所以资本主义社会在发展工业现代化的道路上,追求有用性就具有了真理性。
  韦伯认为,法律对社会的辅助作用取决于法律必须维持其本身的自主性,在此作用上,即便是现代法也是有意识形态的。波斯纳显然对韦伯所认为的法学的自主性不认同,正因为波斯纳否定了法学本身的基础,所以认为韦伯通过建立一些描述历史的宏大理想模式来预测历史趋势的,归纳性和预言式的策略论,相对于大部分自然科学和社会科学尤其是经济学来说是不科学的,对法律研究不是有用的工具。因而波斯纳主张,需要借鉴经济学中有条件的预测,假设——推演的模型作为社会法学研究策略的借鉴,“在实用主义、经济学、自由主义的原则指导下,在一个个具体理由上,细致地展开辨析、反驳、论证。” [3]
  考虑到人们的行为和法律本身的复杂性,波斯纳认为,从经济学上的假设所衍生出的理论可以预测人
  • 文章片段:历了从简单的理论引进阶段发展到吸收、创新阶段。当然主流学术界对经济学说过多地渗入法学一直有点排斥,这使得其被冠以边缘学科的帽子。其实法律经济学不是转变法律运转的结果,而是换一种角度来深思法律理由和法律现象。从其策略论上看,法律经济学还是走的实证分析主义的路子,适当的引入经济学的观点,采用世俗化的方式未必不
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