谈谈涉外消费合同法律适用析论
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谈谈涉外消费合同法律适用析论

涉外消费合同法律适用析论[摘 要]涉外消费者合同中,由于信息不对称和谈判能力的差别,消费者较经营者而言往往处于弱势地位。涉外消费者合同适用的法律选择规则,实行分层级保护理念,设定“最低保护标准”,灵活运用“有利于消费者”的选择,能较好地平衡强弱势双方的利益,兼顾冲突正义和实质正义。我国《法律适用法》第42条虽有创新,但仍有瑕疵,需借鉴欧美立法经验加以改善。
   [关键词]涉外消费者合同;经常居所地;有利原则
   一 、西方消费者保护的历史进程
   (一)早期朴素的消费者保护观
   中世纪的行会,作为公开的社团负有保护大众消费的义务,但其反对竞争、主张平均主义,并不利于消费者。消费者与经营者的关系仅依靠民法从当事人地位平等的角度加以保护,并未衍变为国家制度,仅仅是存在保护消费者权益的萌芽状态。
   19世纪后古典的自由主义经济理论占据主导的经济思想地位,其中以亚当斯密为代表人物。斯密认为,个人尊严和自由是第一位的,以牺牲最小换取最大利益,即“功利主义”。并且为达到此目的而选择最佳手段,即“合理主义”;为实现这两个目的,就要抑制国家和政府对经济的干预,因为它们是既非生产者又非消费者的第三者。这种思想契合了当时的个人权利至上的政治经济思想。在法律表现上即应以人为本位,即以人权本位观构建法律制度体系。这一时期,民商法是调整商品交易双方的权利义务关系,奠定了消费者朴素的自我保护观内核。
   (二)现代消费者保护立法的跃进
   现代消费者保护法产生的哲学基础是保护“经济上的弱者”。在消费者与经营者的博弈中,消费者处于弱者。美国积极推动在民商法之外建立单独的消费者权益保护的法律屏障。美国的消费者保护法经历了三个历程,即19世纪末的反垄断、反不正当竞争立法阶段;20世纪早期重消费品安全、卫生、标识及消费品质量责任的立法阶段和后期侧重于交易过程中消费者保护阶段。[1]
   二 、涉外消费合同法律选择模式
   美国的冲突法革命在20世纪是先锋,而在国际私法中保护消费者却起源于欧洲。欧共体1980年《合同之债法律适用公约》(简称《罗马公约》)采用了海牙国际私法会议第14次大会上冯梅伦教授的草案报告中对消费者适用特别的保护性冲突规范的立法规则。[2]
   (一)欧共体立法模式——消费者惯常居所地为重
   欧盟涉及消费者合同的法律适用规定分为两个体系:一是包括欧共体1980年《罗马公约》和2008年的《罗马条例Ⅰ》中相关的法律适用规则。二是散见于某些保护消费者指令中的专门法律适用条款。
   1.1980年《罗马公约》。第5条规定了5项,其第(3)项规定,在双方未行使意思自治做出法律适用的选择约定时,则应适用消费者惯常居所地国法。”解读该条款,可以看出消费者惯常居所地是利益的核心地,选择的冲突规范不能逾越其惯常居所地的强制性规范。
   2.2008年《罗马条例Ⅰ》。目前,虽然2008年《罗马条例Ⅰ》已取代1980年《罗马公约》,但是它并没有对《罗马公约》的规则做颠覆性转变,只是对若干条款修订或重新解释。继续秉持以消费者惯常居所地法的适用作为一个底线条款,这表现出对弱势的消费者一方的保护,并在适用条件上延续仅适用于“被动型消费者”的立法语汇。{1}值得关注的是,该条例兼顾了电子商务商家的利益。由于网络消费的盛行使得商家的经营地点不确定,商家可能面对被消费者遍地起诉的困境。其排除适用消费者惯常居所地法的强制性规则,体现法律的公平性。
   3.欧共体立法评析。欧共体的立法模式是对消费者保护以 “消费者惯常居所地国法”为底线的强制性规则,采分级保护体系。一是尊重双方意思自治选择的准据法,并以“消费者惯常居所地国法的强制性规定”作为消费者保护的利益比较的参照系。通过杠杆式的比较,权衡当事人自治选择的准据法的利益保护程度与消费惯常居所地国法的强制性规定的利益保护程度。若前者高于后者,则适用之。二是确定“适度联系”作为适用消费者惯常居所地法的连接点。即在当事人未选择法律时,若合同与消费者惯常居所地国有“适当的联系”,可以理解为密切联系,则适用消费者惯常居所地国法。如此加减平衡经营者的正当期望利益,而不是无条件的适用消费者惯常居所地国法,以防消费者渔猎条款,滥用弱势地位。欧盟模式较好的兼顾了消费者——经营者利益,较好的平衡了冲突正义与实质正义的分水岭,为许多国家采用,在世界范围内具有示范作用。
   (二)美国立法模式——违反公共政策的法律选择无效
   有关消费者权益的法律在美国分为联邦法和各州法两个层面。冲突法在美国属于州法涉及范围。在联邦法层面上涉及消费者合同法律
  • 文章片段:后者,则适用之。二是确定“适度联系”作为适用消费者惯常居所地法的连接点。即在当事人未选择法律时,若合同与消费者惯常居所地国有“适当的联系”,可以理解为密切联系,则适用消费者惯常居所地国法。如此加减平衡经营者的正当期望利益,而不是无条件的适用消费者惯常居所地国法,以防消费者渔猎条款,滥用弱势地位。欧盟模式较好
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